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股东出资之实物出资情形下的出资瑕疵

         股东以有形财产的实物出资,其范围非常广泛,最为常见且重要的有建筑物、厂房、机器设备、车辆、原材料等。在许多情况下,这些财产的确为公司经营所需,在公司设立后必须购进,若出资者恰好有之,该财产所有人就可以直接出资其财产,省却了公司设立后自行购买的烦累,并能够节省公司购买的交易成本,这就是实物出资的长处。但为确定出资实物的价值,应在实物用于出资时进行评估;还应注意实物的权属问题和权利交付转移问题。这些问题带来了出资瑕疵的潜在危险。

1、出资物评估存在瑕疵
对作为出资的非货币财产均应当评估作价,若高估或者低估作价会就构成出资瑕疵。

2、出资物权利存在瑕疵
用以出资的物权出资后,由于他人随时可以主张对该物权享有某种权利,而构成了权利瑕疵。实务中多见情形为:出资物为他人所有;出资物为股东与他人共有。《合同法》第51条规定:“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。”根据该条规定,处分他人财产或与他人共有的财产是否有效,在实践中要看财产所有人或共有人是否追认,或者股东是否在签署出资协议后取得了该财产的处分权。

3、出资物担保及权利存在瑕疵
出资物上设定了担保或他人享有其他优先权,则构成了出资瑕疵。在实践操作中,若股东以设定担保的财产作价出资后担保物权消灭的,股东的出资应当视为有效出资。
优先权除已设定担保的情形外,还包括承租人对出租物享有的优先购买权、建筑工程价款优先权等。股东将已经出租的财产出资时,若没有按法律规定通知承租人该财产将转让,且在承租人选择是否购买该出租物前,就将出租物转让给公司用于出资,就侵犯承租人的优先购买权,如果承租人主张优先购买权的话,该出资就存在瑕疵。股东以工程建筑物作为出资,在工程承包人因建筑工程价款而对该建筑物行使优先权时,该股东出资就存在瑕疵。所以在实务操作中,应避免上述情况的发生。

4、出资实物交付及过户存在瑕疵
《公司法》第28条第1款规定:“股东以非货币财产出资的,应当办理其财产所有权转移手续”。其中,股东以实物作为出资,其缴纳应遵循物权变动的原则。属于动产的,应该移交实物,即以交付为生效要件;属于不动产的,应当办理转移所有权或使用权转让的登记手续,即以登记为生效要件。
股东以实物出资时,常见的交付及过户瑕疵情形主要是,股东未将出资财产(包括动产与不动产)实际交付公司使用;或未办理产权过户变更登记手续;或将出资财产(指不动产)实际交付公司使用,但未办理财产权利过户变更登记手续。实务操作中,股东应将相关资产所有权或使用权按法律规定转移给公司,并由验资机构出具补充验资报告后,即不应成为实质性障碍。

如果上述资产的所有权或使用权有效转移给公司存在重大障碍,则股东需要以货币补足。在股东以货币替代原非货币出资时,应确定以下原则:如遇增值,应按拟出资资产的现市值替代原始出资,应出资资产的增值部分归属公司;反之,如遇拟出资资产贬值,则应按原定出资额出资,有关损失应由有过错的股东承担。

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